□ 段丙華

商法獨立性建構(gòu)的時代內(nèi)核

囿于市場經(jīng)驗不足，我國商法的獨立基礎(chǔ)在傳統(tǒng)的商主體視角或是商行為視角中始終模糊不清，深陷民商關(guān)系的紛爭中難以自拔。實際上從發(fā)展路徑來看，我國學(xué)者對商法的獨立性建構(gòu)完成了從模仿創(chuàng)制到探索自立，再到以中國特色社會主義市場地位為內(nèi)核的自主性建構(gòu)的現(xiàn)代化轉(zhuǎn)型。當(dāng)前對商法獨立性的強(qiáng)調(diào)，需要以市場和交易為內(nèi)核建構(gòu)基礎(chǔ)理論，實現(xiàn)對過去零散制度對比、具體概念辨析、簡單私法規(guī)則區(qū)隔的邏輯整合，完成商法獨立的路徑統(tǒng)一。

商法的獨立性本質(zhì)在于，在獨立于政治社會的市民社會中，還存在著與市民社會相區(qū)別的獨立“經(jīng)濟(jì)社會”，一種純經(jīng)濟(jì)的統(tǒng)一體——市場。商法的獨立與崛起，標(biāo)志著市場與商事交易在社會主義市場經(jīng)濟(jì)中地位的崛起。作為中國特色社會主義市場經(jīng)濟(jì)的重要法制基礎(chǔ)，商法應(yīng)當(dāng)成為市場和商事交易法則的最直接體現(xiàn)，這也是商法相較于民法和經(jīng)濟(jì)法的獨特內(nèi)核。

商法獨立的組織化交易邏輯

私法世界從傳統(tǒng)民法世界拓展至商業(yè)世界，具有私密性和道德性的個體行為逐漸走向具有公開性和市場性的組織化行為，交易從偶然行為逐漸走向特定的重復(fù)行為。商人主體的定型化與交易行為的慣例化是私人交易走向組織化的本質(zhì)體現(xiàn)，其將經(jīng)營商業(yè)發(fā)展成為一項具有特定規(guī)則的事項，由此催生了以此特殊交易事項為主要內(nèi)容的市場，并促成私法中的人從社會生活世界走向經(jīng)濟(jì)利益世界。

商法中組織化交易的界定，是基于市場和商事交易的邏輯，分析商事交易對組織形成、組織關(guān)系調(diào)整以及組織體的市場外部性的規(guī)范需求，揭示其有別于傳統(tǒng)民事交易，從個體契約到組織發(fā)展的特質(zhì)。組織化交易是指生產(chǎn)要素通過組織化聯(lián)合獲得主體性，進(jìn)而形成特定交易目標(biāo)、確定的交易結(jié)構(gòu)和意識協(xié)調(diào)機(jī)制，參與市場促使其外部性改善的交易模式和現(xiàn)象。

交易的組織化突破了熟人信用的情感限制（關(guān)注交易對方的性格、收入以及其他信息），且想要改變或發(fā)展現(xiàn)有關(guān)系，借由陌生人信用（無意發(fā)展人際關(guān)系、不過問交易對象來源、簡單計算的交換利益），產(chǎn)生以平等交換為核心的持續(xù)性互動機(jī)制。組織化交易包括突破熟人交際的資本聯(lián)合（資本集約）、超越個體的組織秩序（交易協(xié)調(diào)）以及追求持續(xù)穩(wěn)定的價值增長（組織發(fā)展）三個方面的市場內(nèi)涵。

在容易忽視市場組織體利益、模糊市場主體界限、個體自治無限放大乃至吹捧絕對自由的危險傾向下，觀察組織化交易所關(guān)注和強(qiáng)調(diào)的集體行動邏輯、整體性意識協(xié)調(diào)以及市場秩序，是現(xiàn)實的也是重要的。這種觀念轉(zhuǎn)型在我國以往的市場實踐中得到體現(xiàn)，反映了中國特色的市場道路，也是走向中國式現(xiàn)代化的必然趨勢。

組織化交易論下的商法體系

組織化交易論為觀察市場中的商法現(xiàn)象提供兩個基本視角：一是交易在市場中通過生產(chǎn)要素的組織化，獲得追求商業(yè)目標(biāo)的主體性資格（生產(chǎn)要素組織化獲得主體性）；二是市場能夠通過組織體的外部交易獲得價值增長（交易組織化形成市場）。這兩個視角相互緊密聯(lián)系，能夠貫通商法對商主體和商行為的規(guī)范邏輯，實現(xiàn)商法基礎(chǔ)理論的內(nèi)在統(tǒng)一。通過對組織化交易的機(jī)制塑造和整體規(guī)范，商法的獨立性得以顯見，并且能夠在民法典時代發(fā)揮應(yīng)有的市場作用。

就以意思自治為核心的傳統(tǒng)私法機(jī)制，商法與民法存在組織化交易論上的邏輯區(qū)別。民法中的核心私法強(qiáng)調(diào)公私法的嚴(yán)格分野、財產(chǎn)神圣以及契約絕對自由，是一種積極的、張揚的意思自治立場。而商法允許私法一定程度的公共干預(yù)、維護(hù)組織獨立以及組織的相對自由，是一種組織化、限制的意思自治立場。以規(guī)范組織化交易機(jī)制為核心的商法，完成了對以私人自治為核心的民法的超越。

在私人利益走向組織利益進(jìn)而走向市場利益的過程中，面臨著不同階段的沖突，需要厘清私人自由、市場自治與國家強(qiáng)制力之間的界限。傳統(tǒng)民法、商法和經(jīng)濟(jì)法分別體現(xiàn)了不同階段的規(guī)范要求，作為基礎(chǔ)性地位的商法則以市場主體的組織性利益為核心。商事交易的組織化進(jìn)而走向市場的范式轉(zhuǎn)變，是構(gòu)建我國新時代商法體系的有效路徑，也是使中國商法學(xué)得以區(qū)別于其他傳統(tǒng)部門法學(xué)，進(jìn)而自立于中國特色社會主義法律體系的合理選擇。

組織化交易論為觀察以合同形式出現(xiàn)的現(xiàn)代金融現(xiàn)象提供了一個研究框架，不僅能夠保持民法典合同制度的嚴(yán)密邏輯，還能包容商事交易發(fā)展的創(chuàng)新空間。第一，認(rèn)定商事合同需要考慮交易組織化的實質(zhì)性和整體性。第二，解釋商事合同允許加入基于組織性秩序的市場意志和法律意志。商事合同的解釋路徑將各種締約過程看作單一組織化交易，關(guān)注交易本身在市場中的利益實現(xiàn)，包容交易的復(fù)雜性。商事合同解釋的本質(zhì)在于構(gòu)建一個更加靈活和寬松的解釋范式，允許在解釋和適用法律時對交易過程中的相關(guān)事項進(jìn)行廣泛調(diào)查，以充分實現(xiàn)交易目的，進(jìn)一步允許法院為矯正合同文義漏洞行使一定限度的司法解釋權(quán)。組織化交易所提供的市場視角，旨在促進(jìn)商事交易對消費者公眾的整體公平和安全，相比于契約的自我分配正義，其更加注重法律評價的矯正正義。

（原文刊載于《中國法學(xué)》2024年第4期）