□ 陳新宇（清華大學(xué)法學(xué)院教授）

中國(guó)特色的社會(huì)主義法治建設(shè)需要一大批德法兼修的高素質(zhì)法治人才。在我國(guó)當(dāng)前的法律教育中，作為“德育”主要內(nèi)容的法律職業(yè)倫理有著重要的地位，從2018年起，“法律職業(yè)倫理”成為教育部規(guī)定的10門(mén)法學(xué)專(zhuān)業(yè)核心必修課程之一；同年國(guó)家司法考試改為國(guó)家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試，“法律職業(yè)道德”是其考核內(nèi)容之一。在國(guó)家更加重視法律職業(yè)倫理的時(shí)代背景下，也對(duì)法律職業(yè)倫理的教學(xué)與研究提出了更高的要求。

中國(guó)法學(xué)自主知識(shí)體系的構(gòu)建離不開(kāi)中華優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化，幕友作為中國(guó)重要的傳統(tǒng)法律職業(yè)，其倫理既體現(xiàn)了《孟子·告子下》所講的“法家拂士”這種法律君子的理想情懷，又有著豐富的實(shí)踐性特質(zhì)。從比較的視野上看，其與現(xiàn)代法律職業(yè)倫理具有感召與規(guī)制的雙重功能不謀而合，因此幕友的職業(yè)倫理對(duì)于現(xiàn)代法律人提升上限與守住底線(xiàn)具有啟示作用與借鑒意義。在諸多幕學(xué)作品中，以汪輝祖的《佐治藥言》流傳最廣，最有影響力和代表性，所以筆者以其為基礎(chǔ)，管中窺豹，展開(kāi)討論。

汪輝祖與《佐治藥言》

汪輝祖，字煥曾，號(hào)龍莊，浙江蕭山人，《清史稿》將其列入“循吏傳”。中國(guó)傳統(tǒng)史書(shū)從《史記》開(kāi)始，以循吏與酷吏作為官吏的臧否標(biāo)準(zhǔn)，并為其代表性人物立傳。根據(jù)《史記》，所謂循吏是指“奉法循理之吏，不伐功矜能，百姓無(wú)稱(chēng)，亦無(wú)過(guò)行”，即熟悉法律，奉職守法，在治理上更重視儒家的德治和道家的無(wú)為，注重教化而不擾民的官吏。汪輝祖曾任湖南寧遠(yuǎn)知縣，這一身份是《清史稿》將其列入“循吏傳”的原因，善于治獄是其傳記中的主要事跡，特點(diǎn)是“治事廉平，尤善色聽(tīng)，援據(jù)比附，律窮者，通以經(jīng)術(shù)，證以古事”，可見(jiàn)其擅長(zhǎng)聽(tīng)審和引經(jīng)決獄。實(shí)際上他就任寧遠(yuǎn)知縣的時(shí)間并不長(zhǎng)，從乾隆五十一年（1786年）謁選簽分湖南寧遠(yuǎn)知縣，第二年到任，到乾隆五十六年（1791年）因病辭去官職，任官僅有四年。其最長(zhǎng)的職業(yè)經(jīng)歷是在入仕之前的幕友生涯，曾先后輔佐了十六位地方官員，達(dá)三十四年之久。在我國(guó)明清時(shí)代，一方面國(guó)家科舉考試中諸如明法科等法律科目被取消，造成由此選拔出來(lái)的官員大都不諳法律，另一方面人口激增、法律更加繁復(fù)，社會(huì)矛盾尖銳，出現(xiàn)健訟現(xiàn)象，因此官員需要聘請(qǐng)?bào)w制之外的法律專(zhuān)家刑名幕友（也叫刑名師爺）來(lái)協(xié)助處理訴訟糾紛，并監(jiān)管同樣熟悉法律的胥吏和訟師。應(yīng)該說(shuō)，汪輝祖早期的幕友經(jīng)歷為其后期的知縣履職奠定了良好的法律專(zhuān)業(yè)素養(yǎng)，使得其具有足夠的能力去處理訟事，瞿同祖先生在《清代地方政府》中指出，汪輝祖是其所知道的唯一沒(méi)有聘請(qǐng)幕友的州縣官員。

《佐治藥言》是乾隆五十年（1785年），準(zhǔn)備步入官場(chǎng)的汪輝祖為即將學(xué)幕的外甥孫蘭啟而寫(xiě)，是一部對(duì)自身刑名幕友生涯深度反思與凝練總結(jié)的代表作品。該書(shū)取名為“藥言”，寓意為良藥苦口利于病，這一比喻可見(jiàn)作為輔佐官員的法律專(zhuān)家，刑名幕友的作用有如傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)之道，這同樣也是傳統(tǒng)法律職業(yè)倫理的折射。

汪輝祖自詡《佐治藥言》是“有本有末、有體有用、有經(jīng)有用”，其共總結(jié)出四十則言簡(jiǎn)意賅的刑幕工作的心得要目。例如盡心、盡言、不合則去、得失有數(shù)、虛心、立品、素位等，并進(jìn)行詮釋?zhuān)械倪€輔以其經(jīng)辦的案例或者知悉的事例加以說(shuō)明，具體內(nèi)容涉及習(xí)幕的外在規(guī)制、幕友的職業(yè)關(guān)系、自身修養(yǎng)和執(zhí)業(yè)要領(lǐng)等各個(gè)方面。

《佐治藥言》所見(jiàn)傳統(tǒng)法律職業(yè)倫理

如何處理法律職業(yè)上的人際關(guān)系是其職業(yè)倫理的重要范疇。《佐治藥言》主要涉及三種關(guān)系，分別是幕友與所輔佐官員的關(guān)系、與案件當(dāng)事人（犯人、證人等）的關(guān)系、與其他人（同行、胥吏）的關(guān)系。第一種關(guān)系最為重要，汪輝祖將幕友定位為“居賓師之分”，即幕友與官員之間是賓主關(guān)系，幕友以專(zhuān)業(yè)能力并保持獨(dú)立性來(lái)輔佐官員。一方面需要“盡心為本”，幕友收入來(lái)自官員俸祿，汪輝祖將盡心放在職業(yè)倫理的第一位，甚至以天作為外在規(guī)制，“食人之食而謀之不忠，天豈有以福之”。但盡心并非一味迎合官員，不是“徇主人之意，而左右之”，而是應(yīng)該做到“盡言”，即“剴切陳詞，能辨論明確”。進(jìn)一步而言，盡心、盡言乃建立在有利于民即“于民有濟(jì)”基礎(chǔ)之上，汪輝祖更將其上升到“修行之大者”的高度，在這里體現(xiàn)了法律人知行合一的理念。另一方面“不合則去”，幕友發(fā)揮著“諍友”的作用，應(yīng)該講究方法，“據(jù)理斟情，反復(fù)于事之當(dāng)然及所以之故，扶利害而強(qiáng)諍之”，但如果在重要公事上與官員意見(jiàn)迥異而且強(qiáng)諍無(wú)果，則應(yīng)該分道揚(yáng)鑣，保持自己的獨(dú)立性，“合則留，吾固無(wú)負(fù)于人，不合則去，吾自無(wú)疚于己”。為此，在平時(shí)工作生活中，幕友應(yīng)“勿過(guò)受主人情”，不多收官員分毫。即便離職，也要確保“去館日勿使有指摘”，即幕友需自愛(ài)，通過(guò)廉、慎、公、勤使得所輔佐的官員不留惡名。

在第二種關(guān)系中，汪輝祖強(qiáng)調(diào)“須為犯人著想”，即幕友需要有同理心，哀矜折獄，謹(jǐn)慎用刑，“余在幕中襄理案牘，無(wú)論事之大小，必靜坐片刻，為犯事者設(shè)身置想，并為其父母骨肉通盤(pán)籌畫(huà)。始而怒，繼而平，久乃覺(jué)其可矜，然后與居停商量，細(xì)心推鞠，從不輕予夾穢而真情自出”。

在第三種關(guān)系中，汪輝祖重視“辦事勿分畛域”，即工作中要與其他幕友通力合作，有擔(dān)當(dāng)而不推諉，“直須以官事為己事，無(wú)分畛域。知無(wú)不言，言無(wú)不盡，而后可”。

在幕友自身修養(yǎng)方面，汪輝祖強(qiáng)調(diào)內(nèi)外兼修。例如“虛心”，即要求不只是重視官員的意見(jiàn)，凡是同事有見(jiàn)地的意見(jiàn)都應(yīng)采納。例如“立品”，即以良好的品行獲得官員的信任，這也是能夠盡心、盡言的基礎(chǔ)，具體包括“素位”即不卑不亢、“自處宜潔”即廉潔、“儉用”即不奢侈揮霍、“慎交”即交友謹(jǐn)慎等。例如“讀書(shū)”，即廣泛閱讀，只要有益身心的都可以閱讀，在他看來(lái)平日?qǐng)?jiān)持讀書(shū)、廣泛積累是工作時(shí)解決疑難案件的基礎(chǔ)。

在具體執(zhí)業(yè)方面，汪輝祖從便民、利民的立場(chǎng)出發(fā)，主張“省事”即避免訟累，盡量減少百姓因?yàn)樯嬖A造成沉重的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，為此其強(qiáng)調(diào)“詞訟速結(jié)”和“息訟”，諸如“須體俗情”“慎初報(bào)”“命案察情形”“盜案慎株累”“差稟拒捕宜察”等皆是其豐富實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)。其中特別值得一提的是“須體俗情”，幕友雖然是法律專(zhuān)家，但汪輝祖認(rèn)為“其運(yùn)用之妙，尤在善體人情”，所以需要虛心了解各地不同風(fēng)俗，選擇其合理的風(fēng)俗，配合國(guó)家律令進(jìn)行治理才能達(dá)到好的效果。

傳統(tǒng)法律職業(yè)倫理的現(xiàn)代價(jià)值

在實(shí)現(xiàn)傳統(tǒng)法律文化創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化的意義上，古代幕友職業(yè)倫理與當(dāng)代法律職業(yè)倫理有相通之處，當(dāng)今之律師與委托人的關(guān)系、律師與同行的關(guān)系、法官的司法過(guò)程，均可從幕友與官員等的相處之道、自身修養(yǎng)、執(zhí)業(yè)要領(lǐng)中獲得啟發(fā)，對(duì)當(dāng)代法律職業(yè)及其面臨的倫理困境具有借鑒作用。這份法律遺產(chǎn)，值得重視并納入當(dāng)代法律職業(yè)培訓(xùn)內(nèi)容之中。