□ 趙青航 徐曉陽

某國A公司與中國B公司簽訂了F商標(biāo)的商標(biāo)許可協(xié)議，約定B公司在中國大陸地區(qū)擁有該商標(biāo)的排他性許可權(quán)，是中國大陸的唯一代理商。后中國C公司從日本D公司進(jìn)口了案涉商標(biāo)產(chǎn)品并在在中國銷售。A公司出具確認(rèn)函，確認(rèn)D公司為其在日本的代理商。B公司以商標(biāo)侵權(quán)和不正當(dāng)競爭為由，將C公司訴至法院。本案經(jīng)過一審、二審，兩級法院均認(rèn)為C公司的行為屬于平行進(jìn)口，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭，遂判決駁回B公司的訴訟請求。

平行進(jìn)口是指一項(xiàng)知識產(chǎn)權(quán)在兩個(gè)國家同時(shí)受到法律保護(hù)的情況下，一國進(jìn)口商未經(jīng)知識產(chǎn)權(quán)持有人授權(quán)，從另一國知識產(chǎn)權(quán)人手中進(jìn)口并銷售受該國知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的商品。平行進(jìn)口之所以會引發(fā)利益沖突，是因?yàn)橥簧唐吩诓煌瑖掖嬖趦r(jià)格差異，即平行進(jìn)口的商品通常比國內(nèi)銷售的同一商品的價(jià)格低。進(jìn)口國的經(jīng)銷商必然不希望此種行為發(fā)生，商標(biāo)侵權(quán)訴訟便成為阻止平行進(jìn)口行為發(fā)生的最常見手段。專利法采納了權(quán)利用盡原則，使平行進(jìn)口問題在專利法領(lǐng)域得以妥善解決，但平行進(jìn)口問題在商標(biāo)及不正當(dāng)競爭領(lǐng)域依然糾紛頻發(fā)。

在審判實(shí)踐中，我國部分法院針對商標(biāo)平行進(jìn)口的合法性問題已經(jīng)統(tǒng)一裁判尺度。筆者認(rèn)為，基于平行進(jìn)口商品的特殊性，營銷此類商品時(shí)合理使用商標(biāo)的方式及范圍與一般國內(nèi)商標(biāo)使用方式及范圍在認(rèn)定時(shí)應(yīng)有所區(qū)別。

判斷平行進(jìn)口是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)應(yīng)立足于商標(biāo)法的立法本意，以是否破壞商標(biāo)的功能為判斷標(biāo)準(zhǔn)，在平衡各方利益的基礎(chǔ)上，綜合考量平行進(jìn)口行為是否會損害商標(biāo)的標(biāo)示來源功能、品質(zhì)保證功能以及所承載的信譽(yù)。若平行進(jìn)口的產(chǎn)品來源清晰、合法，商標(biāo)標(biāo)識完整，包裝、質(zhì)量、性狀未經(jīng)變造，不構(gòu)成侵權(quán)。反之，如果平行進(jìn)口商重新包裝或重貼標(biāo)識并且損害了商品的質(zhì)量，或損害了商標(biāo)或其所有人的聲譽(yù)，以及遺漏、歪曲商標(biāo)提供的信息等情況下，平行進(jìn)口就是違法的。本案中，C公司未對平行進(jìn)口的產(chǎn)品進(jìn)行任何變造，也未損害商標(biāo)的聲譽(yù)，因此不構(gòu)成侵權(quán)。

另外，B公司主張C公司未在被訴侵權(quán)產(chǎn)品上附加區(qū)別標(biāo)識，未履行誠實(shí)告知產(chǎn)品差異的義務(wù)，造成消費(fèi)者混淆和B公司利益受損，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。二審法院認(rèn)為被訴侵權(quán)產(chǎn)品未導(dǎo)致消費(fèi)者混淆，同時(shí)也沒有證據(jù)顯示C公司主觀上為與B公司爭奪涉案產(chǎn)品的市場份額，采取明顯低價(jià)銷售等不正當(dāng)競爭方式。據(jù)此，法院認(rèn)定C公司不構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

最高人民法院印發(fā)《關(guān)于充分發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)審判職能作用推動社會主義文化大發(fā)展大繁榮和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)自主協(xié)調(diào)發(fā)展若干問題的意見》的通知指出，反不正當(dāng)競爭法補(bǔ)充保護(hù)作用的發(fā)揮不得抵觸知識產(chǎn)權(quán)專門法的立法政策，凡是知識產(chǎn)權(quán)專門法已作窮盡性規(guī)定的領(lǐng)域，反不正當(dāng)競爭法原則上不再提供附加保護(hù)，允許自由利用和自由競爭。

因此，如果平行進(jìn)口商的行為不違背自愿、平等、公平、誠實(shí)信用等原則和公認(rèn)的商業(yè)道德，也未損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益或擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，那么這種平行進(jìn)口就不應(yīng)被認(rèn)定為不正當(dāng)競爭行為。

（作者單位：浙江金道律師事務(wù)所）