□ 陳俊穎 范京川

企業(yè)破產程序中，破產企業(yè)與債權人互負到期債務的情形較為常見。按照企業(yè)破產法及相關司法解釋的規(guī)定，破產企業(yè)的債權人可以行使抵銷權，其債權不受法定清償順序的限制，可以在排序在前的債權獲得清償之前通過抵銷而全額清償，使得破產中的抵銷權具備“超級優(yōu)先權”的法律地位。

實踐中，部分債權人出于種種原因未申報或未及時申報債權，而徑行向破產企業(yè)的管理人主張抵銷或向人民法院起訴請求確認抵銷。該行為效力如何，能否發(fā)生抵銷的效果，存在爭議。筆者認為，在債權真實、合法的基礎之上，未經(jīng)申報也可以行使抵銷權。

首先，法律并沒有規(guī)定未經(jīng)申報的債權不得抵銷。企業(yè)破產法及其司法解釋均沒有明確規(guī)定未經(jīng)申報的債權不得抵銷。否認未經(jīng)申報的債權能夠抵銷，于法無據(jù)，也有悖私法自治。企業(yè)破產法上的抵銷制度，本來即是破產債權只能依照破產程序受償?shù)睦?。結合我國確立破產抵銷制度的原意，認可未經(jīng)申報的債權可以抵銷，符合“相同的當事人，同樣的債權”能夠處于平等地位的要求。同時，避免出現(xiàn)“債權人對破產企業(yè)的債務，被要求全面適當履行；而債權人對破產企業(yè)的債權，卻只能在破產程序中按比例清償”的不公平現(xiàn)象。只要債權真實、合法，申報與否并不影響抵銷權行使的結果。

其次，債權人可以依據(jù)民法典第五百六十八條的相關規(guī)定行使合同法上的抵銷權。企業(yè)破產法第四十四條系對債權申報法律效果的規(guī)定，即債權人申報債權后，可以按照企業(yè)破產法規(guī)定的程序行使權利。從文義上對該條進行反對解釋，債權人未申報債權的法律效果是不得依照企業(yè)破產法規(guī)定的程序行使權利。這表明，債權人依照其他法律規(guī)定享有的權利并未受到限制，仍然可以行使，破產抵銷權的存在并不排斥合同法上的抵銷權同時存在和獨立行使。

最后，未申報債權的債權人行使抵銷權應當遵循企業(yè)破產法及其司法解釋關于可抵銷債權性質、行使規(guī)則等的規(guī)定。未申報債權的債權人雖然行使的是合同法上的抵銷權，但由于債務企業(yè)已經(jīng)處于破產程序中，加之企業(yè)破產法有關可抵銷債權性質、行使規(guī)則方面的規(guī)定相對合同法中抵銷權的規(guī)定系特別規(guī)定，企業(yè)破產法及其司法解釋的規(guī)定應當?shù)玫竭m用。根據(jù)債務性質、按照當事人約定或者法律規(guī)定不能抵銷的債權禁止在破產程序中抵銷，如勞動報酬、稅收、股東欠付出資、侵權損害賠償、股東濫用股東權利或關聯(lián)關系損害公司利益等債務。行使時間上，應當在破產最終分配方案確定前行使，否則將會延誤破產程序的推進。行使規(guī)則上，管理人不得主動抵銷債務人與債權人的互負債務，除非抵銷使債務人財產受益。

（作者單位：重慶市第二中級人民法院 重慶市萬州區(qū)人民法院）